特斯拉要退市 看专业律师如何解读

导语

特斯拉汽车公司首席执行官伊隆·马斯克(Elon Musk)发布推文，提出将特斯拉私有化的想法。在马斯克公布了这一消息后，特斯拉的股价应声上涨。因此有人怀疑这是马斯克为了提高股价而采取的做法，毕竟马斯克也在公开信中表示“考虑私有化“，并非“决定私有化”。

马斯克私有化有哪些难题，私有化对于公司和股东有什么样的影响，实现私有化的前提和步骤有哪些？中概股有哪些私有化的案例，我们就此连线了于炳光律师。

于炳光律师是全国十大品牌律师事务所上海锦天城律师事务所高级合伙人，为锦天城伦敦分所常驻代表。于律师专注资本市场法律服务，在境内外上市、并购、基金、外商投资等法律服务领域实务经验丰富，包括新设公司、境内外并购、改制和资产重组、境内外首发上市、资产证券化、私募融资及基金相关的法律服务。

于炳光

专注资本市场——锦天城律师事务所高级合伙人，专注于中国企业海外上市。      

1、美股市场要想私有化要达到哪些条件？

 所谓私有化（Privatition）是指由上市公司大股东作为收购建议者所发动的收购活动，目的是要全数买回小股东手上的股份，买回后撤销这间公司的上市资格，变为大股东本身的私人公司。是资本市场一类特殊的并购操作；与其他并购操作的最大区别，就是它的目标是令被收购上市公司除牌，由公众公司变为私人公司。当一家公司登记的权益证券持有人不足300人或者从纳斯达克等市场退市，美国证券交易委员会（SEC）即认定该公司实现了私有化。

要约、收购为两步式合并，大股东首先提出要约，然后在二级市场收购股份，当收购的股份达到90%就可以进行合并，强制收购剩余小股东股份。要约收购不存在股东大会问题，只要在二级市场买入足够多的股票即可。

长式合并为一步式合并，大股东提出合并方案，通过股东大会得到股东同意就可以执行合并协议中所规定的合并方案。而股东大会通过条件系根据目标公司注册地的公司法规来决定。

如注册地在开曼的美股公司只需要多数股东投票同意（即66%的股东），而且收购方无需回避，同时允许控股股东获得超级投票权，即同股不同权。

 又如注册地在特拉华州的美股公司须遵守”少数股东中的多数同意（Majority of the Minority）”原则，控股股东或具有实际经营决策权的股东不具有投票权，需要其他少数股东中50%以上同意。

美股私有化条件相对港股来说更易通过，因此私有化成功概率较高，但强调事后监管。如聚美优品曾一度谋求私有化，陈欧持股比例约为35%，但投票权为75.5%，整个私有化买方团投票权合计为90%，私有化投票结果完全不受中小股东影响。中小股东只能走集体诉讼方式进行阻挠。

2、私有化对企业的影响，对股东的影响，对公众股民的影响

私有化以后，公司可以不再按照SEC的要求来做定期信息披露，企业的法律咨询费用、 审计费用都可以适当减少，而公司高层和大股东施展动作也可以少了阻碍。当市值不能准确反映公司的价值时，私有化可以让公司行为不再以股价为中心，而是依据现金流等因素来做出决策，可以提高公司在股市外其他市场的融资能力，公司治理会更加灵活。公司可以致力于长期目标，而不是常常为短期符合市场预期而烦恼。公众监管少了，一些敏感信息也可以不必要披露。

美股私有化流程中最具有决定性的一步是股东大会投票私有化邀约。中概公司多数上市主体注册地都在开曼，它们的私有化投票也要遵循开曼法律。开曼法律规定，所有股东都可以参与私有化投票；并且有三分之二以上的“投票权”通过就可以通过。

如果管理层或大股东通过持有B类股享有很高的投票权，那么就更简单了，完成私有化只是走下流程而已。 比如奇虎360管理层在退市时，管理层投票权就达到58%。正在私有化中的聚美优品CEO陈欧、副总裁戴雨森和红杉资本合计投票权也达到了90%，私有化真的只是走流程了。

3、马斯克称上市企业财报压力太大，而且企业信息要披露，影响企业发展，容易被竞争对手获取到信息，您怎么看这个私有化理由？

马斯克是个很有个性的企业家，喜欢不透明。而在特斯拉面临诸多挑战之际，称退市是避开公开市场严格监管的一个途径，他认为这使公司在快速增长期不会时时被华尔街盯着。

但从特斯拉近期一系列重大事件来看，宣布私有化有其独到之处。特斯拉目前正处在向一家主流电动车厂商过度的关键转型期。随着Model 3的上市以及产能及交付的爬坡，特斯拉正在朝着实现大规模量产电动车的方向前进，此时，生产经营的运营以及资金的运用都到了最为关键的时期，特斯拉一向剑走偏锋，这一次也不例外，随着Model 3产能爬坡，毛利率有所上升，市场对特斯拉的信心开始恢复，自第二季度财报发布以来，特斯拉股价累计上涨超过20%。且特斯拉的国际扩张脚步也进入实质性阶段，7月初，马斯克亲自到访中国，参加特斯拉与上海临港管委会、临港集团的纯电动车项目投资协议签约仪式，计划将在临港地区独资建设年产能50万辆工厂。之后在北京，特斯拉宣布将扩大北京科技创新中心的规模，深化合作。同样在欧洲地区，特斯拉与当地的合作已经进入实质性的谈判阶段，初步选择德国和荷兰作为投资建厂所在地，除了美国和中国以外，在新能源车大规模应用方面走在前列的欧洲地区，无疑也是特斯拉的重要市场。

 如果特斯拉成功完成私有化，那么马斯克之前所做那些承诺，包括盈利转正、现金流转正，以及Model 3产能交付数据、中国、欧洲建厂的具体进展等，都不再需要对外公布，这减轻了特斯拉的一大负担，正如马斯克在公开信中所说，私有化将让特斯拉更专注于长期目标的达成。

4、有没有过企业主动私有化的案例，成功了吗？

中概股回归A股方案一般包括三个步骤：

先私有化退市，再拆除VIE架构，最后申请IPO（如暴风影音）；先私有化退市，再拆除VIE架构，最后借壳上市（如分众传媒、巨人网络）。分众传媒美股私有化总市值22亿美元，回归后最高总市值2500亿人民币，最大涨十几倍。巨人（渐渐被遗忘的PC游戏商）私有化总市值32亿美元，回归最高总市值1600亿人民币，涨了八倍。

盛大

通过《传奇》游戏发家的盛大已经在2009年分拆游戏业务上市；酷6也借壳华友世纪上市；旗下盛大文学也在上市进程中。作为母公司的盛大（SNDA）上市必要性下降，而且还掣肘了其他业务的发展；所以陈天桥于2011年10月17日向盛大董事会提出私有化要约；要约价格为41.35美元，较消息发布前一交易日收盘价溢价24%。

 鉴于陈天桥家族在盛大持股达到69.7%，还需要筹集约7亿美元资金完成私有化；他们通过摩根大通借款来弥补资金缺口；待私有化完成后就可以用盛大公司账上9亿多美元的现金还清所需借款。所以，该交易中陈天桥家族并未因为该交易承担任何债务；反而可以更自由地支配私有化后的盛大公司账上资金。经过120天后，这个目前中概股最大的私有化案例于2012年2月14日顺利完成了。

 环球天下

 2010年10月8日上市的环球天下股价一直低迷，从上市初的12美元价位一直跌至最低3美元。2011年11月21日，英国教育集团培生提出了对环球雅思的私有化要约，要约收购价为11.0006美元；改价格较其10.5美元的发行价只有5%的溢价，不过较消息公布前一交易日溢价105%；而且在消息公布前环球雅思还因为消息泄露而大涨。所以对环球雅思股东很有诱惑力。培生没有在消息公布后提交，交易便在30天后的2011年11月21日顺利、快速地完成了。